Методи за защита на компанията от враждебно поглъщане. Механизми за защита на компанията
Лекция номер 8. Защита от враждебно поглъщане.
План на лекцията.
Характеристики на руската практика за прилагане на защитни мерки срещу враждебни поглъщания.
Класически начини за противодействие на враждебни поглъщания.
Наборът от мерки за противодействие на враждебните поглъщания е разделен на две части: превантивнаИ активенсъбития. Задача предпазни мерки– намаляване на самата вероятност от враждебно поглъщане. Активни събитияпредназначени за незабавни отбранителни действия след началото на вражеско превземане.
Известни са следните видове превантивни (предпазни) мерки:
„Отровни (отровни) хапчета,
Изменения в учредителния договор,
„Отровни хапчета“.Това са различни опции за допълнителни ценни книжа, емитирани от компания, за да се намали нейната привлекателност за потенциален купувач. Най-често използваните два варианта за защитни "хапчета": външен И домашни .Външни "хапчета" дава право на акционерите на заплашеното от поглъщане дружество да закупят акциите на дружеството-агресор със значителна отстъпка. вътрешни хапчета предоставят подобно право по отношение на собствените акции на дружеството - предмет на евентуално придобиване.
Пускането на "отровни хапчета" се свързва с възможността за настъпване на т.нар. събитие "стартиране". Такова събитие може да бъде:
придобиване на 20 или повече на сто от акциите на дружеството от юридическо или физическо лице;
търгово предложение за закупуване на 30 или повече на сто от акциите.
В повечето случаи "отровните хапчета" се издават с решение на борда на директорите и могат да бъдат изтеглени срещу символична цена по всяко време преди "задействащото" събитие. Тази политика за издаване на "отровни хапчета" предоставя на борда поле за маневриране в случай, например, на приятелско предложение за придобиване.
„Отровните хапчета“ като метод за защита срещу враждебно поглъщане са изобретени от известния американски адвокат, специалист в областта на поглъщанията, Мартин Липтън. За първи път са използвани успешно през 1982 г. в САЩ в битка между ELPaso Electric и General American Oil. През 90-те години защитата с "отровни хапчета" стана обичайна за повечето американски корпорации.
Развитието и непрекъснатото подобряване на методите за защита срещу враждебни поглъщания доведоха до появата на различни форми на "отровни хапчета":
Емисии привилегировани акции;
Въпроси на правата;
Емисии облигации с пут опция.
Емисия привилегировани акции . Това е първото поколение "отровни хапчета".
Целевата компания, ползваща се с такава защита, разпределя на своите акционери дивиденти под формата на конвертируеми привилегировани акции. В допълнение към фиксираните дивиденти върху такива акции, акционерите получават определени допълнителни права в случай на „начално“ събитие. По-специално, условията за издаване на посочените акции могат да предоставят на всички техни притежатели правото да изискват от акционерно дружествообратно изкупуване на акциите им срещу пари на максималната цена, платена от агресора-купувач за акциите на целевата компания през последната година. Освен това, ако агресорът успее да извърши поглъщането, тогава привилегированите акции на целевата компания могат да бъдат конвертирани в обикновени акции на агресора по пазарна стойност, определена подобно на предишния случай.
Емисионни права. „Хапчетата за отрова“ под формата на емисия на привилегировани акции имаха определени недостатъци, така че с течение на времето бяха заменени от ново поколение „хапчета за отрова“ под формата на емисия на права. Правата са вид кол опция, издадена от акционерно дружество и даваща на акционерите правото да закупят акции на фиксирана цена за определен период от време (обикновено поне 10 години). Правата за закупуване на акции се разпределят между акционерите като дивиденти.
В съответствие с условията на емисията, правото за закупуване на акции влиза в сила само при настъпване на „задействащо“ събитие. Именно в момента на настъпване на такова събитие сертификатите за права се изпращат на акционерите. Както при привилегированите акции, емитентът предвижда в условията на емисията права възможността за изтеглянето им през целия период на обръщение срещу символична цена до настъпване на „началното“ събитие.
Издаване на облигации с пут опция . Това е третото поколение "отровни хапчета". Емитирането на такива облигации предоставя правото на собственика им да поиска обратно изкупуване на облигациите по номинална стойност в случай на враждебно поглъщане. Емитентът, прибягвайки до използването на това „отровно хапче“, очаква, че в случай на поглъщане, представянето на облигации за обратно изкупуване може да създаде сериозни проблеми за поемащия поради липсата на финансови ресурси.
Промени в нормативните документи. Промените в устава на акционерно дружество са най-разпространеният и най-евтин начин за превантивна защита срещу поглъщания. Различните промени в учредителните документи на компания, която се страхува от враждебно поглъщане, обикновено включват:
Многостепенни условия за избор на Съвет на директорите,
Наредба за квалифицирано мнозинство за вземане на решения за сливания и придобивания,
Двойна капитализация и т.н.
"Разцепен" борд на директорите. Клаузата за "разделен" борд има за цел да създаде пречки по пътя на агресора в процеса на смяна на борда на директорите. Същността му се състои в разделянето на съвета на директорите на няколко групи, като на годишното събрание не може да се преизбира повече от една група директори. Най-характерният вариант е разделянето на съвета на директорите на три групи с годишен избор на една трета от директорите. Така може да отнеме повече от две години, докато агресорът получи пълен контрол върху придобития бизнес.
клауза за "супермнозинство". Тази клауза предвижда, че е необходимо повече от обикновено мнозинство от гласовете за одобряване на сделка за поглъщане, т.е. „супермнозинство“ (квалифицирано мнозинство). Типичен пример за свръхмнозинство е 75-80% от гласовете, в някои ситуации размерът му може да достигне 90-95%. Клаузата за „превъзходно мнозинство“ може да съдържа първостепенно условие, при което клаузата за „превъзходно мнозинство“ не се прилага, ако придобиването е одобрено от борда на директорите на целевата компания.
двойна капитализация. Двойната капитализация предвижда наличието в обращение на два или повече вида обикновени акции на дружеството с различен брой гласове на акция. Основната цел на двойната капитализация е да даде повече гласове на акционерите, които са лоялни към целевата компания.
Най-характерният пример за двойна капитализация е допълнителна емисия на акции, които имат голям брой гласове в сравнение с по-рано пуснати акции на дружеството. През 1988 г. Комисията за ценни книжа и борси на САЩ забрани подобни емисии на акции, което доведе до намаляване на броя на гласовете на съществуващите акционери. Този забранителен нормативен акт обаче няма обратно действие, т.к. не се отнася за тези американски компании, които са били двойно капитализирани преди 1988 г.
„Златни и сребърни парашути“. Специални споразумения с висши ръководители, мениджъри или персонал на компанията за изплащане на еднократна компенсация в случай на тяхното доброволно или принудително уволнение по време на придобиването или известно време след това. Споразуменията за "златни" и "сребърни" парашути могат да се сключват за определен период, но в повечето случаи те съдържат т.нар. "evergreen" клауза, според която първоначално фиксираният период от една година автоматично се удължава с една година, освен ако няма враждебно поглъщане.
Активната защита срещу враждебни поглъщания включва широк набор от дейности:
Greenmail и споразумения за пасив,
"Бял рицар",
"Бял скуайър"
рекапитализация,
Съдебни спорове,
Защита на Pac-Man.
Greenmail наречено обратно изкупуване на акции от купувача с премия. Плащането на зелената поща обикновено е придружено от споразумение за бездействие, съгласно което купувачът се задължава да не купува допълнителни акции над определена сума, посочена в споразумението. За това съгласие купувачът получава такса.
"Бял рицар" - приятелска компания, която се съгласява да бъде най-добрият купувач.
"Бял скуайър" - един вид "бял рицар". За разлика от последния, „белият скуайър” извършва приятелско поглъщане не за себе си, а за да защити партньорската компания.
Рекапитализация - промяна на капиталовата структура чрез рязко увеличаване на дела на заемния капитал с цел умишлено влошаване на финансовото състояние на дружеството, което е претърпяло враждебно поглъщане. Това по същество е превръщането на компанията в собствен "бял рицар".
Съдебни спорове - всякакъв вид юридически правни действия, насочени към усложняване на процеса на придобиване. Най-достъпната и разпространена форма на защита срещу враждебни поглъщания.
Защита на Бек-Ман - огледално търгово предложение към купувача за придобиване на акциите му. Най-радикалната мярка за защита срещу враждебни поглъщания (защита чрез атака).
2. Характеристики на руската практика за прилагане на защитни мерки срещу враждебни поглъщания.
Мерките, прилагани в руската практика за противодействие на враждебни поглъщания, включват също превантивни и активни защитни мерки. Техният списък обаче се различава значително от класическите методи за защита, използвани в чужди страни.
В Русия са широко разпространени специфични методи за защита, основани на пряко нарушение на закона или на използването на неговите недостатъци. Поради несъвършенството на руското законодателство много цивилизовани методи за борба с враждебните поглъщания изобщо не се прилагат или се прилагат по много особен начин.
"Хапчета за отрова" в руски условия . Пускането на "отровни хапчета" обаче не е предвидено в руското законодателство и не е забранено. В чуждестранната практика, както вече беше отбелязано, издаването и поставянето на специални права под формата на "отровни хапчета" се извършва с решение на съвета на директорите на акционерното дружество. Подобна процедура е определена от руския закон "За акционерните дружества".
По този начин нищо не пречи в руските условия да се издават права за закупуване на акции, но някои разпоредби на Закона „За акционерните дружества“ сериозно ограничават възможността за използване на издаването на права като „отровно хапче“. Например, член 36 от този закон установява, че плащането на акции се извършва по пазарна стойност, но не под номиналната им стойност. Поради горните законодателни ограничения, „отровните хапчета“ се използват в руската практика по много особен начин.
Под "отровни хапчета" в Русия е прието да се разбират различни действия на ръководството на целевата компания, насочени към създаване на всякакви пречки пред компанията-агресор. Най-често срещаните разновидности на руските "отровни хапчета" са:
Облигационни сделки, сключени малко преди изземването на предприятието;
Издаване на сметки за астрономически суми;
Отдаване под наем на недвижими имоти за дългосрочен наем;
Укриване или унищожаване на всички документи на целевата компания;
Разделянето на целевата компания на две предприятия.
клауза за "супермнозинство". . Руските компании нямат възможност да прибягнат до този метод на защита, тъй като клаузата за "превъзходно мнозинство" всъщност е дефинирана в нашата страна със закон и не изисква допълнителни промени в устава на компанията. Според руското законодателство 75% от гласовете са необходими за вземане на решения по всички най-важни въпроси в живота на акционерните дружества, включително сливания и придобивания. Въз основа на това има само един начин целевата компания в Русия да блокира всякакви опити за враждебно поглъщане - контролиране на повече от 25% от гласовете на акционерите на нейната компания.
Двойна капитализация също е забранен в Русия, въпреки че тази забрана важи само за обикновени акции. Руският закон "За акционерните дружества" предвижда, че всяка обикновена акция на дружество предоставя на акционера еднакъв обем права. С други думи, руските акционерни дружества не могат да издават обикновени акции с различни права, предоставени на акционерите.
Що се отнася до привилегированите акции, те могат да се използват за двойна капитализация в Русия. За да направите това, достатъчно е да направите подходящи промени в устава на акционерното дружество, които дават право на глас на привилегировани акции от определена емисия.
„Златни и сребърни парашути“. Това е единствената защитна мярка от превантивен характер, която може да се използва в Русия без ограничения. Руското законодателство позволява включването в трудовия договор с топ мениджъра на целевата компания на специална клауза, по силата на която в случай на предсрочно прекратяване на правомощията му той получава значително парично обезщетение. Руската практика за защита от враждебни поглъщания обаче досега много рядко използва възможностите на "златните и сребърните парашути".
Активна защита срещу враждебни поглъщания в Русия . Ситуацията с използването на класически активни средства за защита срещу враждебни поглъщания в Русия до голяма степен е подобна на описаната по-горе картина с превантивни мерки. Например, използването на зелена поща в Русия е практически невъзможно и лесно може да бъде оспорено като нарушаващо правата и интересите на други акционери, които не участват в обратното изкупуване на акции.
Факт е, че в Русия всеки акционер - собственик на акции от определени категории, чието решение за придобиване е взето, има право да продаде своите акции, а компанията е длъжна да ги закупи. В тази връзка на практика е невъзможно да се извърши разделяне между обикновените акции на Greenmailer и други акционери. Следователно, когато решите да изкупите обратно акции с премия, е вероятно всички акционери да предложат своите акции за обратно изкупуване. В такава ситуация от целевата компания ще се изисква да извърши пропорционално обратно изкупуване на акции и съответно планираните цели за обратно изкупуване няма да бъдат постигнати.
Рекапитализация . В руски условия използването на рекапитализация на целевата компания е трудно, главно поради неразвитостта на пазара на корпоративни облигации. В момента само много големи руски компании имат реален достъп до пазара на корпоративни облигации. Повечето руски компании изпитват не по-малко трудности при привличането на банкови заеми, тъй като рекапитализацията изисква привличането на значителна сума заемни средства.
Покана "Бял рицар" или "Бял оръженосец". . И двата вида такава защита по принцип могат лесно да се използват в руската практика. Въпреки това е трудно да се намери „бял рицар“ в Русия, тъй като в нашата страна все още практически няма инвестиционни банки, които обикновено избират подходящи кандидати. Освен това „белият рицар“ най-често обуславя участието си в съдбата на целевата компания с определени отстъпки, които в руски условия бързо могат да станат обект на съдебни спорове, тъй като нарушават законните права и интереси на акционерите.
В случай на привличане на „бял скуайър“ могат да възникнат трудности, свързани с регистрацията на допълнителна емисия акции: руското законодателствоне предвижда възможност за резервна регистрация, както например в Съединените щати.
Защита на Pac-Man . В чист вид такава защита в Русия е невъзможна поради липсата на законодателство относно търговото предложение. В руската версия защитата на Peck-Man е набор от всички мерки за активна борба с компанията-агресор:
Обръща се към правоохранителните органи със становища и жалби за неправомерни действия на дружеството-агресор при изкупуване на акции;
Обжалване пред съда с искове срещу фирмата агресор;
Привличане на общественото внимание към случващото се
Закупуване на дялове от предприятия, собственост на компанията-агресор;
Прекъсване на отделни събития на фирмата агресор.
Съдебни спорове . Това е единствената активна защитна мярка от класическия набор от чуждестранни компании, която се прилага в Русия по подобен начин. Освен това липсата на разработка, а често и пълната липса на разпоредби, свързани с различни аспекти на сливанията и придобиванията, създава широки възможности за използване на съдебни спорове като един от основните методи за борба с враждебните поглъщания в руската практика. Антимонополното законодателство е особено удобно за ефективно съдебно противопоставяне на враждебните поглъщания в Русия.
Специално руски начини за защита срещу враждебно поглъщане . Като се има предвид, че използването на повечето от класическите чуждестранни методи за борба с враждебните поглъщания в Русия не е възможно или ефективно, руските компании са разработили свои собствени методи, които са характерни само за местната практика. Конкретно руските начини за защита на бизнеса от враждебни поглъщания обикновено се класифицират в две групи:
Стратегически начини за защита;
Тактически защити.
ДА СЕ стратегически Начините за защита срещу враждебни поглъщания в Русия включват:
Изграждане на сигурна корпоративна структура.
Осигуряване на ефективна икономическа сигурност на предприятието.
Създаване на условия, възпрепятстващи закупуването на акции.
Създаване на система за контрол на задълженията.
Изграждане на сигурна корпоративна структура . Същността на този стратегически метод за защита се състои в формирането на такава корпоративна структура на бизнеса, която почти напълно изключва възможността за враждебното му поглъщане. Този метод се основава на принципа на разделяне на имуществения комплекс на дружеството на части, което обикновено се постига с помощта на две схеми:
Реорганизация на потенциална целева компания под формата на отделяне на няколко малки компании, неинтересен от гледна точка на враждебно поглъщане.
Извеждане на най-атрактивните активи от гледна точка на фирмите-агресори към дъщерни дружества, свързани помежду си чрез кръстосано притежаване на дялове.
Осигуряване на ефективна икономическа сигурност на предприятието . За да бъдат винаги готови да отблъснат атака срещу бизнес, неговите собственици трябва постоянно да следят текущата ситуация. За да направите това, трябва да организирате собствена професионална служба за икономическа сигурност, която да следи всичко, което се случва около целевата компания.
Създаване на условия за недопускане на масово изкупуване на акции . Най-често срещаната схема за предотвратяване на агресивно масово изкупуване на акции е изграждането на кръстосано акционерно участие. Същността на кръстосаното притежаване на акции е следната. Потенциално целево дружество създава дъщерна структура с преобладаващ дял в уставния капитал (51 процента или повече). Като други основатели на това дъщерно дружествоса миноритарни акционери, които внасят дяловете си в компанията майка под формата на вноска в Уставният капитал. По този начин контролният пакет акции в компанията майка се консолидира от дъщерното дружество, което гарантира пълен контрол върху компанията майка.
Създаване на система за контрол на задълженията . Ефективен контрол върху задълженията може да се осъществява в различни области:
Избягване на просрочия.
Отхвърляне договорни отношенияс неизвестни фирми.
Създаване на специална компания, която акумулира задължения.
Изпълнение на всички Завършени продуктичрез контролирана търговска къща.
Към номера тактически Мерките за борба с враждебните поглъщания в Русия включват:
Насрещно изкупуване на акции.
Преструктуриране на активи.
Блокиране на пакет акции, придобит от агресора.
Работа с акционерите.
Защита чрез атака.
Насрещно изкупуване на акции . Този метод на тактическа борба срещу враждебни поглъщания е най-простият, но и най-скъпият. Основната цел на контракупуването на акции е да се попречи на компанията-агресор да придобие контролен пакет акции в целевата компания.
Преструктуриране на активите на целевото дружество . Блокиране на пакет акции, придобит от компанията-агресор Фирмата-мишена, използвайки напълно законни правни механизми, блокира пакета акции, придобит от компанията-агресор. За да направите това, трябва да намерите някаква формална следа в действията на компанията-агресор за закупуване на акции, свързани с нарушение на действащото законодателство. Едновременно с блокирането на агресора се извършва и допълнителна емисия акции с цел намаляване на дела на агресора в уставния капитал на целевото дружество.
Работа с акционерите . Тази мярка не е законна. Свързва се с разкриване и пресичане на недружелюбни действия. отделни групиакционери, които помагат на компанията-агресор, като провеждат разяснителна работа с акционерите, за да запазят лоялността им към целевата компания.
Защита чрез атака . Това е контраатака срещу компанията-агресор, включваща:
Закупуване на акции на компанията-агресор или акции на предприятия, които са нейна собственост.
Разглеждане на молби и жалби до съдилищата и правоохранителните органи за неправомерни действия на фирмата агресор.
Организиране на съответните публикации в пресата.
Прекъсване на дейността на компанията-агресор, насочена към превземане на целевата компания.
- Почти всяко предприятие, независимо от размера и правна формаможе да стане жертва на нападатели. За да предотвратите това, понякога е достатъчно просто да спазвате изискванията на закона, да проверите контрагентите си, внимателно да проучите всички разпоредби на разпоредбите и учредителни документи. Също толкова важно е да знаете от какво се интересуват нападателите и как да разпознаете предстоящото поглъщане. Въпреки това, докато държавата не може да гарантира пълноценна законодателна защита срещу нападателите, по-добре е да се вземат превантивни мерки.
От какво се интересуват нападателите?
Цел на нападателите може да бъде всяко предприятие, независимо от неговата организационно-правна форма - както в малки, така и в главни градове, но в последния, поради по-големия брой интересни "цели", нападателите действат малко по-активно. Нападателите обикновено се интересуват най-много от предприятия, които генерират високи приходи и се развиват активно, притежават ценни активи (например собствени висококотирани акции или пакети от акции в други компании, недвижимо и движимо имущество, значителни вземаниядепозити в чужди банки и др.). Ако предприятието принадлежи към селскостопанската индустрия, тогава земните ресурси, които имат (таблица), могат да станат обект на интерес.
място | Индустрии |
1 | Финанси, кредит, застраховки |
2 | Търговия на дребно и ресторантьорство |
3 | Услуги за населението |
4 | Строителство |
5 | селско стопанство |
6 | Горско стопанство, дървообработваща и целулозно-хартиена промишленост |
7-8 | Лека промишленост |
7-8 | Връзка |
9 | Производство на строителни материали |
10 | транспорт |
11 | хранително-вкусовата промишленост |
12 | Цветна металургия |
13 | Черна металургия |
14 | Химическа и нефтохимическа промишленост |
15 | Горивна индустрия |
16 | Машиностроене и металообработване |
17 | Енергетика |
Източник: проучване на Tax Consulting UK. Датата на изследването е февруари 2007 г. Броят на изследваните предприятия е 1700. Източници на информация за изследването: SPARK (Интерфакс), SKRIN (Комплексна система за разкриване на информация), собствени бази данни, данни от SSC, USRR, USRLE, промишлени указатели и др. Първото място в класацията заема индустрията, в която се очаква максимална сумапридобивания. |
Експертни мнения
Сега компаниите на малкия и среден бизнес са все по-често подложени на рейдерски атаки. Въпреки факта, че възвръщаемостта на такива проекти е по-малка, те все още са интересни за нападателите, тъй като рисковете в този случайпо-долу (собствениците на такива компании често не могат да си осигурят квалифицирана защита поради липса на средства).
Причините за вниманието на нападателя към конкретно предприятие могат да бъдат както появата на „клиент“, така и потенциалната икономическа изгода от въпросния „актив“. Повечето от московските предприятия са погълнати заради техните сгради и земи. В регионите враждебните поглъщания често се поръчват от големи компании, които вграждат „минно дело“ в своите структури, запазвайки както производствения профил на превзетите предприятия, така и работните места.
Компании, които систематично нарушават корпоративните или данъчните закони, често са обект на враждебни поглъщания и има конфликти между акционерите. Например, неизплащането на дивиденти може да стане причина за образуването на „опозиция” в компанията в лицето на миноритарни акционери, които са служители на компанията, или, което е много по-опасно, членове на борда на директорите, които притежават относително големи пакети акции. Незаконната данъчна оптимизация също е рисков фактор: разполагайки със съответната информация и предоставяйки я на „упълномощените“ органи (например на данъчната служба или UBEP), обиденият собственик може да парализира цялата дейност на предприятието и нападателите няма да пропуснат да се възползват от момента.
Признаци за предстоящо поглъщане
Има някои признаци, които показват, че срещу компанията се готви рейдерска атака. Повод за безпокойството на мениджърите на дружеството трябва да бъде изкупуването на дълговете му, зачестилите жалби на акционери относно предоставяне на определени документи, проверки на регулаторни органи и др. Ранно откриванепризнаците за възможни улавяня ще ви позволят успешно да им се противопоставите.
Появата в пресата на негативна информация.Желаейки да намалят инвестиционната привлекателност на компанията и по този начин да я направят по-уязвима, нападателите организират появата на негативна информация за нея в пресата. В този случай реакцията трябва да бъде предпазлива, тъй като контрапубликациите могат да се разглеждат като извинение. По-добре е да се борим индиректно, опитвайки се да направим публично достояние положителна информацияОтносно компанията. Например, публикувайте финансови отчети с добро представяне през изминалия период, прессъобщения за успехи на отделни компании и др.
Алтернативни събрания на акционерите.За да вземат акции от собствениците, нападателите трябва да проведат алтернативно събрание на акционерите, за да одобрят ново изпълнителен директор. Ако разберете за такава среща, трябва да сте нащрек и да вземете превантивни мерки. Например да се проведе законно събрание на акционерите, потвърждаващо правомощията на генералния директор, за предпочитане с абсолютно мнозинство от гласовете и др. ранни дати. В същото време е важно своевременно да информирате банката за сетълмента за разширяването на финансовите правомощия на генералния директор. Трябва също така да уведомите правоприлагащите органи и правния отдел на вашата данъчна служба, че се планират престъпни дейности срещу вашия бизнес.
Силово превземане или проникване в територията.Нападателите могат да започнат атака, като организират насилствено изземване на предприятие или под някакъв претекст ще се опитат да проникнат на неговата територия. И така, има случай, когато компанията е получила невярна информация, че е поставена бомба. Всички служители бяха изведени и специална група, състоящ се от представители на няколко отдела (Министерство на извънредните ситуации, ФСБ, полиция), навлезе на територията, за да открие и обезвреди бомбата. Един от членовете на групата беше подкупен от нападателите и от тяхно име трябваше да открадне регистъра на акционерите. За да се предпазите от подобна ситуация, трябва да поверите поддържането на регистъра на акционерите на надеждна компания с подходящ лиценз (например инвестиционна компания).
Увеличаване на броя на проверките.По заповед на нападателите могат да бъдат започнати поредица от проверки (полицейски, данъчни и др.) срещу предприятията за установяване на неправилни или незаконни методи за правене на бизнес. Известно е, че една сериозна цялостна данъчна ревизия, например, придружена от полицаи или от отдела за борба с икономическата престъпност, може да парализира работата на едно предприятие. В този случай, заедно с въвеждането в ред на счетоводството, е необходимо да се гарантира, че финансовите и стокови схеми, използвани от предприятието, не могат да бъдат признати за незаконни, водещи до неправомерно намаляване на данъчната основа или попадащи под признаците на измама , фиктивни сделки или незаконен бизнес. Особено внимание трябва да се обърне на такива „звена във веригата“ като фирми-еднодневки, офшорни компании, „сиви“ вносители, „схеми за заплати“. Всички тези елементи могат да станат обект на внимателното внимание на инспекторите и да доведат до абсолютно законно образуване на наказателни дела. В допълнение към тези мерки се препоръчва да се установят добри отношения с правоприлагащите органи.
Образуване на наказателни дела.С цел оказване на натиск върху акционерите срещу предприятието могат да бъдат образувани наказателни дела. Например за незаконната приватизация.
Експертно мнение
Андрей Торянников, водещ сътрудник, отдел Гражданско право, Адвокатско дружество CLIFF (Москва)
Неспазването на закона в процеса на регистриране на правата на собственост или в процеса на приватизация позволява на нападателите да започнат различни съдебни дела. Например, за акционер оспорването на сделка с имущество, придобито от дружество в процес на приватизация, като цяло е безсмислено, тъй като връщането на такова имущество на държавата ще се отрази негативно на финансовото състояние на дружеството, и, следователно стойността на акциите. Нападателите обаче прибягват до този метод, тъй като съдебният процес причинява различни проблеми на предприятията (разсейване на служителите, разходи и др.).
Искания за предоставяне на документи.Във фирмата със завидна честота започват да пристигат писма от акционери или различни инстанции с искания за предоставяне на документи в даден момент. Например, искания от териториалното подразделение на разпределението на земните ресурси за изпращане на сертификат от ОТИ за състоянието на сградите и конструкциите. Или от акционери - с искане за предоставяне на различни документи: от финансови отчетипреди трудов договоредин или друг топ мениджър. Това предупредителен знак- чрез подкупване на обикновени служители, нападателите по този начин получават Допълнителна информацияотносно обекта. Следователно, ако вашата компания е получила такива писма, има смисъл да се свържете с изпращащата организация и да изясните дали ръководството действително е наредило такова искане да бъде направено във връзка с вашето предприятие.
Предложения за продажба на бизнес.Атрактивните оферти за закупуване на вашия бизнес, например на цена един и половина пъти реалната стойност на предприятието, трябва да ви предупреждават. Възможно е нападателите да подготвят нечестна сделка. Тези, които ви правят подобни предложения, трябва да бъдат много внимателно проверявани. Например, можете да изпратите официални заявки до Федералната данъчна служба, полицията и прокуратурата на мястото на регистрация на предложената партньорска компания, да се свържете с частни агенции или отворени източници на информация. Ако можете да получите информация за регистрационните данни и липсата на престъпление в дейността на компанията в официалните органи, тогава в Интернет можете да получите информация за контрагентите на компанията, нейния вид дейност, време на пазара и делова репутация.
Сделки с кабели.През последната година и половина се разпространиха банковите и лизингови схеми за отбиване на бизнеса. Например банка предлага средства при ниска лихва, но обезпечени с имущество, чиято стойност е два до три пъти размера на кредита. Споразумението предвижда и условие, че предметът на залога става собственост на банката в случай на забава над 5 дни. В резултат на това имуществото на компанията често става собственост на банката или нейно дъщерно дружество, често собственост на нападатели.
Договорите за кредит или ипотека често се състоят от много страници (20-30 страници), съдържат множество клаузи и клаузи, което обърква юристите. А заробващите условия се включват няколко пъти в текста на договорите с очакването служителите на компанията, забелязвайки ги на едно място, да не им обърнат внимание на друго.
След като откриете описаните по-горе признаци, първо се опитайте да разберете дали това наистина е рейдерско поглъщане и ако е така, кой стои зад него. В рамките на няколко дни с помощта на адвокати оформете няколко възможни сценария за развитие на събитията.
Препоръчително е в същия срок да се подготвят документите, необходими за прехвърляне на активи към резервното предприятие. Това могат да бъдат например учредителни документи, договори за възлагане, споразумения за прехвърляне на имущество в доверително управление с право на разпореждане (продажба, залог, замяна) или директни или комисионни договори за покупко-продажба. В същото време е необходимо да се избере най-малко скъпият и „данъчно интензивен“ вариант, например да се прехвърлят активи не по договор за покупко-продажба, а да се внесе в уставния капитал или да се прехвърли на доверително управление с право да се разпорежда.
Експертно мнение
Андрей Торянников, водещ сътрудник, отдел Гражданско право, Адвокатско дружество CLIFF (Москва)
Ако нападателите вече са атакували вашата компания, можете да предприемете следните мерки:
1. Създаване на изкуствени задължения и прехвърлянето им към компании, контролирани от собствениците на компанията. Има много начини за създаване на дълг. Например сключването на споразумение с трета страна за извършване на определени услуги, които реално не се предоставят, издаването на менителници и др. Наличието на контролирани задължения може или да изплаши нападателите, или да позволи на собствениците на компания до по-нататъшен „фалит“ с помощта на приятелски кредитор.
2. Реорганизация на обществото. Вместо една компания с атрактивни активи, нападателят се изправя пред много по-малки, относително независими и защитени компании. Това значително оскъпява нападението и в резултат на това интересът в обществото може да намалее. Като част от реорганизацията е възможно да се промени организационната и правната форма на компанията, по-специално LLC и CJSCs, поради разпоредбите, установени от законите, са малко по-устойчиви на намеси от трети страни. Друг начин е да се промени мястото на регистрация на предприятието, но тази мярка е ефективна само ако на новото място има административен ресурс, който позволява да се създават пречки за нападателя. Като един от вариантите за реорганизация, по-точно като последен шансзащита срещу враждебно поглъщане, евентуално сливане с компания, конкурираща се с агресора или сравнима с него по финансови ресурси.
3. Обратно изкупуване на акции на нашественика. Въпреки че това може да доведе до пълно спиране на улавянето от страх нападателят да не загуби собствен бизнес, за потенциална жертва този методтрудно за изпълнение: първо, необходимо е да се събере значителна информация за нападателя, и второ, необходими са свободни средства и време, които обществото може да няма.
4. Образуване на съдебно производство срещу нападателя. Инициирането от страна на обществото или неговите приятелски структури на съдебно производство срещу нападателя позволява разпръскване на силите на последния и може да се превърне в много ефективен начин за противодействие на враждебните поглъщания.
Мерки за превантивна защита
Разбира се, предотвратяването на залавянето е по-лесно и по-малко болезнено за компанията, отколкото изправянето срещу нападателите, които вече са започнали да действат. Набор от специални мерки ще помогне за защита на предприятията от конфискации. Сред тях са диверсификацията на активите, "защитата" на регистъра на акционерите, контролът върху дълговия портфейл и някои други. Нека ги разгледаме по-подробно.
Диверсификация на активите
Най-честата грешка, допускана от ръководството на компанията, е поставянето на активи в едно юридическо лице. Улавянето на една компания е много по-лесно от няколко. Следователно имуществото трябва да бъде разпределено между няколко юридически лица и по този начин да се диверсифицират рисковете.
Въпреки факта, че LLC, OJSC и CJSC са обект на набези, все още е много по-трудно да се лиши LLC от собственост или бизнес със законни средства. Когато изземват LLC, нападателите напълно фалшифицират целия пакет документи, например решението на събранието на учредителите и заповедта за назначаване на директор, след това пререгистрират предприятието в данъчната служба, продават го на трети страни, и т.н. Всички тези действия могат да бъдат оспорени в съда, тъй като това е чиста измама.
Ако говорим за изземването на OJSC и CJSC, тогава тук говорим сипо-скоро за "играта" с миноритарни и мажоритарни акционери, основана до голяма степен на пропуски в законодателството. В този случай е много трудно да се докаже, че действията на нападателите са измама и е много трудно да се образува наказателно дело.
Поради това е желателно имуществото и активите на предприятието да бъдат регистрирани или в LLC, или в физически лица. Във втория случай, на първо място, е необходимо да се оцени тяхната лоялност (за предпочитане е да са акционери на компанията). Второ, ако лицата са женени, тогава е необходим добре оформен брачен договор: нахлуването чрез един от съпрузите, който има право на половината от имуществото, притежавано от семейството, е много често. Например, нашествениците предлагат на съпругата да изземе половината от акциите от съпруга си с помощта на опитни адвокати и да поиска половината от тези акции като плащане. След като завладеят значителен пакет от акции (например 25%), за нападателите ще бъде много по-лесно да заловят цялото предприятие. Тези действия на нападателите са съвсем в рамките на закона и срещу тях е невъзможно да се образуват наказателни дела.
Създаване на резервно предприятие
Една компания трябва да има едно или повече резервни предприятия, за да прехвърли незабавно своите активи към нея в случай на опасност. Тези предприятия трябва да извършват минимална икономическа дейност, например за 100 хиляди рубли. на месец, така че да не могат да бъдат признати за несъществуващи.
Експертно мнение
Олег Ткаченко, заместник-началник на правния отдел на Държавната корпорация РосРазвитие (Москва)
Широко разпространено е мнението, че LLC не позволяват на трети страни да се присъединяват към компанията. Такова заключение обикновено се основава на възможността за ограничаване от учредителните документи на дадено юридическо лице правото да отчужди дял от уставния капитал на трето лице, което не е член на дружеството (клауза 2 на член 21 федерален законот 8 февруари 1998 г. № 14-FZ „За дружествата с ограничена отговорност“). Следователно, при липса на конфликти между участниците, е възможно да се изземе контролът върху LLC само чрез незаконни средства.
На практика тази забрана не е непреодолима пречка за нападателите. В повечето случаи е достатъчно те да придобият право на глас в общото събрание на участниците, като получат пълномощно от последните или като сключат споразумения с участниците за доверително управление на дялове от уставния капитал на LLC .
За разлика от акционерното дружество, информацията за участниците в LLC е публично достъпна, те се съдържат в Единния държавен регистър на юридическите лица (EGRLE). Запознайте се с тях срещу символична такса от 200 рубли. всеки човек има право. За да получите информация за собствениците на ценните книжа на OJSC, е необходимо да имате дял в него (по-специално да притежавате поне 1% от акциите с право на глас). Освен това, за да се продадат акциите на OJSC, чийто регистър се поддържа от специализиран регистратор, е необходимо да се спазва процедурата, установена от действащото законодателство (член 45 от Федералния закон от 26 декември 1995 г. 96 № 39-FZ „На пазара на ценни книжа“, Правила за поддържане на регистъра на притежателите на регистрирани ценни книжа, одобрени с Резолюция № 27 от 02.10.97 г. на Федералната комисия за пазара на ценни книжа на Русия). Собствеността върху акциите възниква само от момента, в който се направи съответен запис в системата за регистър на акционерите (член 29 от Федералния закон № 39-FZ от 22 април 1996 г.). В LLC правата и задълженията се прехвърлят на нов участник от момента, в който компанията бъде уведомена за прехвърлянето на дела (клауза 6, член 21 от Федералния закон № 14-FZ от 8 февруари 1998 г.). За да регистрирате промени в учредителните документи на LLC (нова информация за участниците), достатъчно е просто да изпратите до Федералната данъчна служба на Русия протокола от общото събрание на участниците в LLC за одобрение на промени в устава и меморандума на асоциация. Освен това такъв протокол се подписва не от стари, а от нови участници. Лицата, лишени от дялове в уставния капитал на LLC, могат да оспорват промените в учредителните документи само в съда. По време на съдебни спорове самото дружество може да бъде ликвидирано по решение на новоизпечените участници и имуществото, принадлежащо на юридическото лице, се продава.
Недостъпност до регистъра на акционерите
Регистърът на акционерите не трябва да се води в дружеството, а при регистратора (професионален регистратор), като е по-добре информацията къде точно се съхранява регистърът да е поверителна. Възможността за разкриването му трябва да се предоставя само въз основа на законови изисквания на правоприлагащите или съдебните органи. Разбира се, нападателите могат да подкупват длъжностни лицатака че те изпращат такива искания до предприятието, но все пак ще бъде много по-трудно за агресорите да се доберат до информацията.
Експертно мнение
Едуард Савуляк, директор на московския офис на Tax Consulting UK
Ако нападателите не успеят да получат регистър или покупката му е свързана със значителни разходи, повече от 100 000 долара, а цената на „целта“ не надвишава 20-30 милиона долара, тогава нападателите най-вероятно ще откажат такава рискована операция.
Всички други фактори не са ключови за нападателите. Получаване на съдебно решение, ограничаващо правомощията на настоящия главен изпълнителен директор, образуване на наказателно дело срещу ръководството на компанията от прокуратурата въз основа на резултатите от пристрастен одит на фискалните власти, всички други действия (от организиране на закупуване на акции от миноритарни акционери до провеждане на извънредно събрание на акционерите и изтегляне на активи) за нападателите са ежедневна високоплатена работа.
С други думи, ако нападателите проявят интерес към предприятието и информацията от регистъра на акционерите им е станала достъпна, атаката срещу компанията ще бъде недвусмислена и шансовете на нападателите да успеят са максимално високи.
Също така се препоръчва да се установят доверителни отношения с регистратора. Сключвайки с последния например договор за информационно обслужване, можете да разчитате на своевременно получаване на информация за съмнителни сделки с акции на компанията.
Контрол на портфейла на дълга
Един от методите за рейдерско завладяване е изкупуването на дългове на компанията с цел по-нататъшен натиск върху ръководството. Ето защо, например, ако холдингът има значителни дългове, по-добре е те да бъдат приписани на едно предприятие, което няма да има активи. В същото време всички предприятия, действително включени в холдинга, трябва да станат правно независими и следователно да не носят отговорност за задълженията на другите.
Необходимо е редовно да се анализират задълженията на фирмата и сделките с нея. Целта на такъв анализ трябва да бъде идентифициране на реални кредитори, случаи на прехвърляне на дългове на трети страни. Достатъчно ефективна мяркасъщо така следи за спазване на сроковете за плащане.
„Хеджиране“ на инвестициите
Осигуряване на предприятието с лоялна защита
Фирмата трябва да се грижи за лоялността на охранителния персонал. Не трябва да пестите от техните заплати, тъй като ще бъде по-трудно да ги подкупите. Ситуациите, когато служители идват на работа сутрин, но не са допуснати от новата охрана, поставена от нападателите, са доста чести. Докато ръководството се опитва да разреши проблемите, времето може да бъде загубено. Такива случаи са особено чести в регионите.
Експертно мнение
Едуард Савуляк, директор на московския офис на Tax Consulting UK
За да се предотвратят рейдерски конфискации, няма да е излишно да се приложи набор от административни мерки. По-специално, за установяване на контакти с представители на различни клонове на „вертикала на властта“. Ако компанията е голяма, тогава е необходимо да се привлече подкрепата на губернатора, началника на данъчния инспекторат и полицейското управление (UBEP). Ако е малко, достатъчно е да имате добри отношения с данъчната служба, фирмата по вписванията, чиито служители ще ви информират навреме, че някой събира информация за вас. Подчертаваме, че не става въпрос за „стимулиране“ на държавни служители, а за нормални работни и човешки отношения със служители на държавни агенции, по един или друг начин свързани с вашата компания. Те са не по-малко заинтересовани от вас да гарантират, че няма проблеми на техния „сайт“.
Опитът на руските нападатели е сравнително малък и има доста предприятия, които са привлекателни за улавяне. Ето защо компаниите, които се грижат за собствената си защита, до голяма степен намаляват риска да станат обект на атака и залавяне.
„Точковите въздействия“ не решават проблеми
Олег Каменев, директор на правна кантора Ecovis Legal Russia (Москва)
В руските условия разрешаването на корпоративни конфликти често се превръща в манипулиране на върховенството на закона, в експлоатация на корумпиран (или административен по терминологията на „защитници“ от набези) ресурс, а в някои случаи и в откровени нарушения на наказателното право.
Текущата законодателна дейност в областта на предотвратяването на корпоративни поглъщания има характер на борбата с вятърните мелници, тъй като е насочена към решаване на отделни, „заострени” проблеми в тази област. Така, Държавна думапроектът на федерален закон „За изменение на някои законодателни актове на Руската федерация (в част от подобряването на процедурата за разрешаване на корпоративни конфликти)“ беше приет на първо четене. Но, както показва практиката, много скоро след въвеждането на промени в корпоративното законодателство, нова технология„относително справедливо отбиване“.
За съжаление, руската правна система все още не позволява пълното използване на такива правни категории като „действителни мотиви за поведение“, „добросъвестност“ и т.н. Следователно всеки икономически субект може потенциално да бъде подложен на рейдерска атака без никакъв шанс да спре дестабилизиращ процес, отнасящ се до организирания характер на действията на група лица срещу него. Компанията ще трябва да отдели време и пари за защита на интересите си в множество административни инстанции, за доказване в дузина съдилища, че „не е била, не е била, не е участвала“.
Ситуацията може да се промени с прилагането на наказателна отговорност за действия, насочени към дестабилизиране стопанска дейност. За съжаление, в действащия Наказателен кодекс няма съответни действащи норми (можем само да споменем член 169 от Наказателния кодекс на Руската федерация „Възпрепятстване на законна предприемаческа или друга дейност“, който трябва да бъде допълнен).
1 За информация как да се държите по време на данъчни ревизии, вижте например статията „Как да се справим със злоупотребата с данъчни власти” („Финансов директор”, 2006, № 4, стр. 34 или на уебсайта www.fd.ru). — Забележка. издания.
2 За начините за защита срещу нападатели вижте също статията „Агресивно поглъщане: методи за защита“ („Финансов директор“, 2002 г., № 1, стр. 12 или на уебсайта www.fd.ru). — Забележка. издания.
Целево изкупуване. При целево изкупуване целевата корпорация прави директно търгово предложение към външна група или отделен инвеститор, който притежава голям пакет от нейните обикновени акции и представлява потенциална заплаха за корпорацията като неин купувач. Обратното изкупуване на този пакет е придружено от плащане от страна на корпорацията - целта на значителна премия над текущата пазарна стойност на нейните обикновени акции. С помощта на този метод на защита корпорацията - целта, закупила голям пакет, се отървава от купувача. Естествено, единствената причина, поради която придобиващата корпорация може да се съгласи да продаде своя дял, е възможността за получаване на свръхдоход под формата на премия. Колкото по-голям е размерът на обявената премия, толкова по-голяма е вероятността търговото предложение за целево изкупуване да бъде успешно.
Споразумение за спиране (споразумение за ненамеса).Това е договор, сключен между ръководството на корпорацията - цел и основен акционер, което за определен брой години ограничава корпорацията - целта за притежаване на контролен пакет от обикновени акции с право на глас. Доста често целевата корпорация придружава подписването на споразумение за спиране с целево изкупуване на част от пакета, собственост на корпорацията купувач. В този случай защитата се нарича "зелено изнудване". Това е един от най-ефективните методи за защита и в същото време методът, който има най-неблагоприятни последици за благосъстоянието на акционерите на корпорацията - целта е намалението на текущата стойност на акциите да бъде 10--15 %.
Съдебни спорове. Това е един от най-популярните методи за защита. Повече от една трета от всички търгове, направени през периода 1962-1980 г., са придружени от иницииране на различни съдебни делаот целевата корпорация, в която обвини придобиващата корпорация в нарушаване на всички съществуващи закони, включително дори законите за околната среда. Повечето съдебни дела се завеждат във връзка с антитръстовите закони и законите за фондовия пазар. В резултат на започване на съдебен спор, целевата корпорация може да забави придобиващата корпорация (съдебен спор, изслушвания, преразглеждане на дела и т.н.) и в същото време значително да увеличи цената на сливането (по-вероятно е придобиващата корпорация да се съгласи да увеличи търгово предложение, отколкото да поемете огромни правни и транзакционни разходи) .
Преструктуриране на активи.Това е най-строгият метод за защита по отношение на корпорацията-купувач. Състои се в разделяне на активи на части и частично изтегляне на активи под контрола на приятелски компании.
Преструктуриране на задължения. Този метод на защита се извършва на два етапа:
- 1) извършване на допълнителна емисия и обикновени акции с право на глас, изцяло поставени сред „приятелски“ външни инвеститори (или акционери), т.е. лица, които ще подкрепят съществуващото ръководство на корпорацията - цели при опит за твърдо поглъщане;
- 2) извършване на голяма емисия дългови задължения (краткосрочни или дългосрочни облигации). В същото време средствата, получени от нейното изпълнение, се използват за обратно изкупуване на нейни обикновени акции, които се търгуват на свободния пазар или се държат от големи, но "ненадеждни" акционери.
преучредяване. Методът на защита чрез преучредяване е да се пререгистрират учредителните документи на корпорацията - целта в друга държава (регион), в която има по-строги антитръстови закони, отколкото в тази, в която е регистрирана в момента. Теоретично такава защита може значително да усложни поглъщането на преучредена компания, но на практика повторното издаване на документи е изключително дълъг процес и корпорацията - целта, най-вероятно, просто ще има време да усвои, преди да завърши такава защита.
Изкупуване чрез дългово финансиране. Сред транзакциите на пазара за корпоративен контрол има цяла група транзакции, които превръщат отворена компания в затворена. На практика повечето от тези сделки включват изкупуване на дълг, управлявано изкупуване на дълг и рекапитализация на дълг. Изкупуването на дълг и рекапитализацията на дълга могат да се използват ефективно от ръководството на компанията като защита срещу враждебни поглъщания. С помощта на тези транзакции ръководството на корпорацията получава възможност значително да намали броя на акциите в обращение, налични за изкупуване от агресора, и в същото време да увеличи собствения си дял. Финансираните с дълг изкупувания най-често са приятелски и договорени, въпреки че има изключения.
Ако изкупуване, финансирано с дълг, се използва като защита срещу враждебно поглъщане или потенциална заплаха от враждебно поглъщане, тогава най-вероятно изкупуването няма да бъде разделно изкупуване – корпорацията ще бъде изкупена като цяло. В същото време инициатор на изкупуването вече няма да бъде инвестиционна банка, а ръководството на изкупуваната корпорация. Изкупуването чрез дългово финансиране е финансова транзакция, която се извършва на четири етапа:
- 1) създаване на ново дружество, от чието име се закупуват всички обикновени акции с право на глас на съществуващото дружество (или едно от неговите подразделения), циркулиращи на открития фондов пазар;
- 2) привличане на ресурси за финансиране на изкупуването (получаване на заеми от големи финансови институции и др.);
- 3) обратно изкупуване на всички ценни книжа на дружеството;
- 4) разпределение на акциите на обратно изкупуваното дружество между инициатора на обратното изкупуване и кредиторите.
Обратно изкупуване на ценни книжа. Обратното изкупуване на ценните книжа на целевото дружество може да се извърши чрез търгово предлагане и сливане. Първият и най-очевиден начин за обратно изкупуване на акции е да се направи търгово предложение директно до акционерите на целевата компания.
От името на дружеството-нашественик се прави и провежда търгово предложение за откуп, като всеки акционер на дружеството-обект е свободен да реши дали да приеме или не условията на направеното предложение. Не е задължително търговото предложение да е „всичко или нищо“. Прихващащото дружество може да направи търгово предложение за изкупуване на контролния пакет акции, а след придобиването му да задейства преговорния процес относно съдбата на останалите акции. Във втория вариант компанията-похитител от самото начало се стреми да прехвърли обратното изкупуване на акции на основа на преговори, която е приятелска за ръководството на изкупуваната компания. Естествено, този метод се използва най-често при изкупуване на мениджърско дългово финансиране. Споразумението за сливане (в което са посочени всички условия за обратно изкупуване на акции, прехвърляне на активи и т.н.), договорено от ръководството на двете компании, преминава през стандартна двуетапна процедура за одобрение от събранието на акционерите и борда на директори на обектната фирма.
Финансиране за изкупуване. По-голямата част от финансовите ресурси, необходими за плащане на обратното изкупуване на акциите на целевата компания, се набират от нахлуващата компания чрез издаване на боклуци облигации. Останалата част (рядко надвишава 10% от обема необходими средства) се предоставя от банките под формата на револвиращи заеми или заеми с падеж от 10 до 12 години. Заемите най-често са обезпечени с активи на изкупуваното дружество. Освен това финансовите институции, спонсориращи сделката, доста често се включват сами и получават част от акциите на изкупуваната компания.
Рекапитализация на дълга. Важно разширение на изкупуването към дългово финансиране е рекапитализацията на дълга, понякога наричана обратно изкупуване в брой. Рекапитализацията на дълга, подобно на изкупуването, финансирано от дълг, променя структурата на собствеността на компанията и значително увеличава коефициента на ливъридж. За съжаление, изглежда абсолютно невъзможно да се даде ясна дефиниция на рекапитализацията на дълга. Вместо това ще бъдат разгледани всички възможни варианти за неговото реализиране, от което автоматично ще следва същността му. Рекапитализацията на дълга може да се извърши чрез: обратно изкупуване на акции, сливане, размяна на акции или прекласификация.
Рекапитализация чрез обратно изкупуване на акции. При този сценарий корпорация (под формата на публична компания) обявява изплащане на голям дивидент върху своите обикновени акции с право на глас. Компанията получава средства за изплащане на дивиденти от емисията и дългови ценни книжа (най-често junk bonds). Рекапитализацията на дълга чрез обратно изкупуване на акции е много популярна сред корпорациите, чието ръководство притежава големи пакети от обикновени акции с право на глас. Причините за подобна операция стават очевидни, когато разберем за какво ще използват мениджърите на компанията дивиденти, получени от техните акции. И тези средства са насочени към разширяване на пакетите им от обикновени акции с право на глас на компанията. Мениджърите могат да обявят търгово предложение за закупуване на определен брой акции на свободния фондов пазар и да кандидатстват с такова предложение директно към своите акционери. Има и друг вариант за рекапитализация чрез обратно изкупуване на акции. Изплащат се дивиденти парична формасамо за външни акционери (в този случай външен акционер е акционер, който няма нищо общо с управлението на компанията), а вътрешните акционери получават еквивалентни дивиденти под формата на обикновени акции.
Рекапитализация на сливане. Рекапитализацията при сливане е най-близкият роднина на изкупуването на дълг и е както следва. По предложение на група акционери (по правило ръководени от ръководството на целевата компания) се създава ново прихващащо дружество, в баланса на което няма активи. Новосъздадената компания се слива (не в смисъл на консолидация, а в смисъл на придобиване) със съществуваща юридическа компания. В резултат на това "оцелялата" компания е компанията-нашественик. Целият смисъл се съдържа в споразумението за сливане, което предвижда, че всяка акция от целевата компания ще бъде обменена за акция от компанията обитател плюс пари или комбинация от Парии облигации. Освен това в споразумението се посочва, че всяка акция от нахлуващата компания след известно време ще бъде обменена за определен брой акции от новата корпорация. Непосредствено преди вливането ръководството на дружеството-обект заменя акциите си с акциите на дружеството-обитател.
Рекапитализация чрез замяна на акции. Рекапитализацията на дълга може да се извърши не само с помощта на еднократно изплащане на големи дивиденти върху обикновените акции на компанията, но и с помощта на оферта за обмен. В този случай корпорацията, използвайки различни комбинации от пари, боклуци и привилегировани акции, може да ги обмени за обикновени акции с право на глас, притежавани от акционерите. Основната разлика между изкупуване, финансирано с дълг, и рекапитализация на дълга е кой ще контролира акциите на компанията след транзакцията. При изкупуване, финансирано чрез дълг, акционерите на захващащата корпорация ще контролират абсолютно всички акции на обектната корпорация, която са придобили, а бившите акционери на обектната корпорация (с изключение на нейното ръководство) няма да имат нищо общо с нея . Ако корпорацията на съоръжението по една или друга причина реши да предприеме рекапитализация на дълга, тогава всички нейни акционери ще останат негови собственици и няма да бъдат отстранени, както би се случило при изкупуване, финансирано от дълг. Освен това при изкупуване на дълг целевата корпорация става затворено дружество, докато при рекапитализация на дълг остава отворено дружество. Най-често при изкупуване, финансирано с дълг, контролът върху изкупуваната корпорация преминава към инвестиционната банка, докато при рекапитализация на дълга той остава в сегашното ръководство на компанията. Основната разлика между руската практика за извършване на враждебни поглъщания и съществуващата практика на развитите страни се състои в това, че враждебните поглъщания, извършвани от руски корпорации, могат само формално да се нарекат пазарен механизъм за преразпределяне на контрола върху отворено акционерно дружество. Провеждане на враждебно поглъщане Руска компаниянай-често може да бъде мотивирано от желанието на настоящото му ръководство да експроприира свободните парични потоци, генерирани от компанията, или желанието да експроприира свободните парични потоци, притежавани от корпорацията - целта. Няма съмнение, че такива придобивания, които съсипват цената на инвестиционните проекти, трябва да бъдат максимално ограничени.
Спецификата на руските сливания и придобивания обаче е, че те практически не засягат организирания фондов пазар и пазарната цена на акциите на вторичния пазар не е значителна. Няколко от най-големите руски сини чипове, регистрирани на фондовите борси и RTS с относително ликвиден пазар, са най-малко вероятно да бъдат погълнати, дори ако тяхната пазарна стойност е значително подценена в сравнение с потенциала. За разлика от традиционните форми на сливания и поглъщания с доста висок дял на доброволни, "приятелски" сливания, у нас те почти винаги имат твърд, принудителен характер. Един от основните проблеми на руските сливания и придобивания е почти универсалната идентичност на мениджърите на предприятията и техните собственици.
Ако в Европа амбициите на мениджърите доста често се превръщат в известен проблем при сливане на две публични компании (например, според анализаторите, изключителното влияние на мениджърите на Deutsche Bank и Dresdner Bank блокира всички опити за увеличаване на банковия капитал на Германия), тогава за руския собственик, който е и мениджър, сливането с по-голям конкурент често се възприема като загуба за конкурента. Възможно е да се преодолеят подобни проблеми само с ясно разбиране на ролите и задачите на партньорите в сливането. Примери за такова разбиране са изключително редки, може би формирането на групата Progress-Garant, създадена чрез сливането на голяма и млада застрахователна компания Yukos-Garant (бивша застрахователна компания Yukos) и порядък по-малък, но най-старият руски застраховател -- Напредък.
Като цяло процесът на сливания и придобивания, протичащ в Русия, според мен е положителен за повишаване на ефективността и конкурентоспособността на компаниите. Формирането на големи холдинги, управлявани от платежоспособен собственик (обикновено износител), осигурява на "безнадеждните" предприятия днес уникална възможностпривличане на инвестиции, модернизация на производството. Въпреки това, продължаващото неблагоприятно инвестиционен климати липсата на реален контрол върху действията на вътрешните лица може да доведе до повторение на ситуацията с масовата приватизация, когато за собственика, купил предприятието на цена много по-ниска от реалната му стойност, беше изгодно не да създава добавена стойност, а просто да го ограбят. Това е реален риск, който трябва да се вземе предвид при разработването на мерки за защита на интересите на акционерите (както и на кредиторите, служителите на предприятието, държавата) при сливания и придобивания.
Методи за защита на компанията от враждебно поглъщане
Преразпределение на собствеността като ХарактеристикаРуската бизнес реалност остава актуална и днес. Но ако преди десетина години разделиха държавната собственост, днес стигнаха до частната. Нито едно акционерно дружество не може да бъде гарантирано защитено от такова „преразпределение“. Щом е акционерно, значи е публично. И ако е публично, тогава ще го споделим. За съжаление заграбването и разделянето на имущество чрез враждебни поглъщания остава любимо занимание. Руски бизнес. Именно на методите за защита на вашето предприятие от бизнес агресор решихме да посветим днешния материал.
Заплахата от враждебно поглъщане е толкова реална и сериозна, че този път ще оставим настрана литературните изкушения и ще се опитаме да ви дадем възможно най-ясния начин на действие във възможни ситуации.
ПЪРВО ОБАЖДАНЕна факта, че облаците започнаха да се събират над вашата компания, са:
неочаквано предложение за продажба на дял от компанията;
· неочаквано предложение за преразпределение на отговорностите на висшите служители;
· рязко нарастване на броя на дребните сделки с акции;
Масово негативно медийно отразяване.
СТЪПКИ, КОИТО ТРЯБВА ДА ПРЕДПРИЕМЕТЕ СПЕШНО
1. Сменете регистратора.
Причината е очевидна - откъде агресорът знае списъка с акционерите?
2. Изплатете всички неизплатени дългове.
Един от методите за завземане на фирма е поглъщането чрез процедура по несъстоятелност. Понякога агресорът може изкуствено да ви направи длъжник.
Пример 1
Водите преговори за партньорство с голяма компания доставчик. Както често се случва в руската действителност, вие определяте някои условия устно, по-специално въпроса за отлагане на плащането. След известно време определеното условие се „забравя“ и вие се оказвате въвлечени в процедура по несъстоятелност.
Пример 2
Агресорът изкупува вашите дългове. Няколко дни преди изплащането на задължението кредиторът-похитител закрива сметките си, сменя адреса си и след 3 месеца завежда дело с искане за обявяване на длъжника в несъстоятелност.
3. Извършване на спешна реорганизация с цел:
преобразуване в CJSC или LLC;
обратно изкупуване на акции и освобождаване от миноритарни акционери.
Един от начините може да бъде вземане на решение на общото събрание за обединяване на акции, например 100 в една. В този случай собствениците на по-малък брой акции ще станат собственици на дробни акции (1/4 акции, 2/3 акции и т.н.). А дробните акции могат да бъдат предмет на обратно изкупуване от акционерно дружество.
· Реорганизацията може да се извърши под формата на разделяне на няколко компании, всяка от които поотделно не представлява интерес за нашественика.
· Изтегляне на ценни активи на компанията към ново юридическо лице или дъщерно дружество, последвано от отделяне.
4. Започнете да изкупувате вашите акции на вторичния пазар.
5. Стартирайте мощен PR в медиите.
Всъщност трябваше да следите благосклонното си медийно отразяване, но дори и сега подкрепата в медиите няма да навреди.
6. Сключете тайни споразумения, които значително ще влошат финансовата печалба на агресора в случай на залавяне.
Така например можете да сключите тайно споразумение с друга компания (също ваша собственост), според което изключителното право да купувате продуктите на компанията (на която се посяга) на фиксирана (ниска) цена за 50 години се прехвърля към него.
7. Подновете трудовите договори с цялата администрация на предприятието и включете в тях клауза за голямо (огромно) парично обезщетение в случай на уволнение.
Това ще натовари с дългове и новото ръководство.
КРАЙНИ МЕРКИ
1. Контраатака срещу действията на агресора.
2. Потърсете "бял рицар" (друга голяма фирма за приятелско сливане).
3. Умишлено обременяване на дружеството със задължения, придобиване на проблемни активи и пасиви.
ПРЕДПАЗНИ МЕРКИ
Ако само обмисляте да създадете акционерно дружество, но сериозно се страхувате от разглежданите заплахи, включете следните клаузи в Хартата и това значително ще намали вероятността от враждебни атаки.
1. Състояние висок процентнеобходими гласоведа се занимава с придобивания и сливания. Някои западни компании довеждат необходимото мнозинство до 95%.
2. Разделяне на съвета на директорите на 3 части. Съгласно тази клауза през следващите 3 години само една част може да бъде избрана от събранието на акционерите за 1 година.
3. Условие за справедлива цена.Определяне на фиксирана премия към текущата цена на акция за купувач, който закупи голям пакет от акции с право на глас.
И накрая още един важен съвет. Винаги ясно спазвайте всички изисквания на закона, дори и в малки неща. Едно общо събрание, за което не са уведомени дребните акционери, дава основание на собственика дори на една акция да се обърне към съда с искане за отмяна на решенията на вашето събрание въз основа на нарушение на правата на акционерите. И ако този акционер представлява интересите на нашественика, а съдът също е на страната на агресора, имате всички шансове да загубите компанията. IN Руска историязалавяния се случват и в по-малки случаи.
Многобройни емпирични изследвания през последните години подкрепят това предположение. Например, установено е, че конкуренцията повишава премията за обратно изкупуване на акции от акционерите на целевата корпорация от 24% на 41%.
Други проучвания показват, че конкуренцията при трудно поглъщане увеличава размера на търговото предложение средно с 23%.
Постоянната заплаха от трудно поглъщане може да накара корпоративните мениджъри да се съсредоточат не върху стабилността и просперитета на своята компания в дългосрочен план, а върху текущата й рентабилност. Ръководството започва да намалява инвестициите в научноизследователска и развойна дейност, отхвърля инвестиционни проекти със срок на изплащане над 2-3 години. Всъщност, ако една корпорация може да бъде погълната не днес или утре (а след тежко поглъщане ръководството на корпорацията ще бъде сменено), тогава би било наивно да се очаква, че ръководството на корпорацията ще се интересува в дългосрочен план . Освен това размерът на заплатата му зависи преди всичко от текущите резултати на корпорацията. Подобно поведение на ръководството ще доведе до намаляване на стойността на компанията и в резултат на това до намаляване на благосъстоянието на нейните акционери. Защитата от абсорбция помага за решаването на този проблем. Например, на мениджър може да бъде гарантирано голямо изплащане на бонус в случай на отстраняване от позиция след трудно поглъщане.
Въпреки това, в светлината на последните проучвания на пазара за корпоративен контрол, тази хипотеза изглежда доста бледа. Твърдението, че мениджърите, действащи като посредници на акционерите, могат да увеличат размера на търговото предложение, не вдъхва доверие. Що се отнася до забавянето на процеса на придобиване, акционерите с тяхната неорганизираност ще могат да го направят по-добре от всеки мениджър. Има огромно количество изследвания за въздействието на заплахата от трудно поглъщане върху дългосрочните инвестиции на една корпорация. Например, инвестициите в научноизследователска и развойна дейност могат да се считат за дългосрочни инвестиционни проекти. Според току-що обсъдената хипотеза трябва да видим увеличение на инвестициите в научноизследователска и развойна дейност, след като защитата е налице. На практика обаче се наблюдава обратната ситуация - веднага щом ръководството установи защита на своята корпорация, обемът на инвестициите в НИРД не само не се увеличава, но намалява. Може би ръководството преследва малко по-различни интереси, когато решава да защити своята корпорация?
Хипотеза за благосъстоянието на мениджърите)
Хипотезата за благосъстоянието на мениджърите, напротив, гласи, че защитата от трудно поглъщане намалява благосъстоянието на акционерите на компанията.
Ръководството, създавайки защита срещу трудно поглъщане, преследва собствените си интереси, а именно, опитва се изкуствено да отслаби дисциплиниращата функция на пазара на корпоративен контрол. Установявайки защита срещу трудно поглъщане, мениджърът защитава преди всичко себе си, а не своите акционери. Сега, колкото и зле да управлява корпорацията, той не е застрашен да загуби работата си (или вероятността да загуби такава е значително намалена) поради трудно поглъщане. Припомнете си, че благосъстоянието на ръководството на компанията са заплатите. Размерът на тази заплата е тясно свързан с текущото финансово състояние на корпорацията (чрез схеми за споделяне на печалбата, бонусни плащания и управленски опции, притежавани от мениджърите). Очевидно рискът от загуба на заплати е тясно свързан с риска от трудно придобиване на корпорация. Веднага щом представянето на компанията се понижи, вероятността от трудно поглъщане незабавно се увеличава и в резултат на това се увеличава вероятността от загуба на заплати. Много е вероятно мениджърите, склонни към риск, да се стремят да смекчат този риск по всички възможни начини, един от които може да бъде да осигурят на корпорацията защита срещу поглъщания. Защитата намалява вероятността от корпоративно поглъщане и следователно намалява риска от загуба на заплати. По този начин защитни действия, които не са от полза за акционерите, могат да бъдат от полза за ръководството, което по този начин се опитва да намали рисковете си.
Осигуряването на корпорация със защита при поглъщане често се разглежда като проблем на агентските взаимоотношения в компанията. За да направите това, достатъчно е да приемете, че страните по агентските отношения (мениджърът е агент на акционерите, който теоретично трябва да максимизира благосъстоянието на акционерите) ще максимизират собственото си благосъстояние.
По този начин много управленски решения ще бъдат в ущърб на благосъстоянието на акционерите. Тази „вреда“ се нарича агентски разходи. Но това, което е разход за акционерите, е чиста печалба за ръководството.
Повечето методи за защита могат да бъдат класифицирани в две групи:
Методи за защита, създадени от корпорация преди появата на непосредствена заплаха от твърдо поглъщане;
Методи за защита, създадени след отправено търгово предложение за обратно изкупуване на акции. – спешни мерки
2.1 Предварителни защити
Предварителни защити - методи за превантивна защита (превантивни) (Приложение 1)
Потенциалната ефективност се определя като ниска, ако прилагането му причинява само известно неудобство на фирмата-агресор или я принуждава да преструктурира търговото предложение, без да увеличава значително размера му.
Потенциалната ефективност се определя като висока, ако нейното прилагане позволява да се блокират напълно всички потенциални опити за поглъщане, налагайки "вето" върху всякакви промени в контрола върху компанията.
Най-ефективните и напълно блокиращи всякакъв вид поглъщания са всички модификации на "отровни хапчета" и Рекапитализация от най-висок клас (обсъдени по-подробно по-долу).
Всички други методи в най-добрия случай могат да принудят компанията-агресор да преструктурира търговото предложение, да увеличи разходите си или да забави процеса на враждебно поглъщане.
Разделяне на съвета на директорите
Методът предвижда въвеждането на клауза в устава на дружеството, която определя процедурата за разделяне на съвета на директорите на три равни части. Всяка част може да бъде избрана от събранието на акционерите само за една година и така за три години. Така (теоретично) придобиващата компания е лишена от възможността да получи незабавен контрол чрез придобиване на 51% от акциите. Това ще изисква поне две годишни срещи, за да вкарат свои представители в борда на директорите. 5
Условие за супермнозинство
Този метод включва и изменения в устава на дружеството, но сега по отношение на установяване на висок процент акции с право на глас, необходими за одобрение на сливането. Това ограничение важи едновременно за решения за ликвидация на дружеството, преструктуриране, продажба на големи активи и др. В повечето случаи бариерата е между 66,66% и 80% от акциите. Подобно ограничение значително затруднява враждебните поглъщания, тъй като размерът на контролния пакет се увеличава, което води до увеличаване на разходите на компанията-агресор. 6
Метод на справедливата цена
Условието за справедлива цена предвижда условие за обратно изкупуване на повече от 20 (30)% от акциите с право на глас. Това условие допълва (усилва) условието за свръхмнозинство и по правило не се прилага отделно от него. Основната цел е предотвратяване на т.нар. двустранни търгови предложения, при които предлаганата цена за дял в голям пакет е по-висока от тази в по-малък. Тази защита принуждава придобиващата компания да преструктурира търговото предложение, докато жертвата печели определено време. В същото време прилагането на тази защита не води до увеличаване на търговото предложение. 7
"Отровно хапче"
Най-общо казано, отровните хапчета са права, издадени от целевата компания, поставени между нейните акционери и им даващи правото да изкупят допълнителен брой обикновени акции на компанията при настъпване на определено събитие. Всеки опит за промяна на контрола върху компанията, който не е одобрен от борда на директорите на целевата компания, може да се превърне в катализатор за упражняване на правото на изкупуване.
Приложение 2 обобщава всички основни видове защита с отровни хапчета:
Има поне шест основни разновидности на "отровни хапчета", някои от които са изброени по-долу:
Планове за предпочитани акции
Издаване от целевата компания на конвертируеми привилегировани акции, разпределени между нейните акционери под формата на изплащане на дивиденти по обикновени акции. Притежателят на конвертируема акция има същия статут на глас като притежателя на обикновена акция. 8
Обърнете плана
Целевата компания обявява дивидент върху обикновените си акции под формата на права за закупуване на определен вид ценни книжа. Цената на придобиване е определена на ниво, значително по-високо от пазарна стойностценни книжа, за закупуването на които е издадено това право. Правата не могат да бъдат упражнени до придобиването на голям пакет акции от дружеството-агресор или получаването на търгово предложение от дружеството. 9
Допълнителни планове
Планът за преобръщане е допълнителна "дюза" към описания по-горе план за обръщане. В случай, че дружеството-агресор прехвърли активите на придобитото дружество при условия, които дискриминират неговите акционери или намаляват тяхното нетно богатство, акционерите на дружеството-нападател имат право да изкупят обратно акциите на дружеството-агресор със значителна отстъпка от тяхната пазарна стойност. По този начин използването на флип-ин защита прави придобиването по-капиталоемък проект за компанията-агресор и в същото време защитава правата на акционерите на целевата компания. 10
Изключителни планове
Този тип "отровно хапче" е чисто теоретична концепция, която е следната. След като компанията-жертва бъде подложена на опит за враждебно поглъщане, нейните акционери придобиват права да изкупят обратно акциите на компанията-агресор. И в крайна сметка само теоретично фирмата агресор, погълнала фирмата жертва, установява, че е придобила собствени активи. Flip-out планът е подобен на защитата на Pac-Man, често споменавана в литературата, която се състои в контраофанзива на компанията-жертва срещу акциите на компанията-агресор. единадесет Резюме >> Икономика
През 1887 г. въз основа на изобретението на нов методивалцуване на тръби и производство на стомана. След войната... от фирмата предпазни мерки, насочена към защита от враждебен поглъщания. 3. Собствена визия за проблема Процес на сливане...
Осигуряване на икономическа сигурност на организацията
Контролна работа >> ИкономикаСчетоводство и оперативно счетоводство. Разглеждане методи защитатвърда сигурност отвътрешни и формиране на договорни отношения... . М.: Анкил, 2006. - 304 с. 9. Рудик Н.Б. Методи защита от враждебен поглъщания. М .: Издателство "Дело" АНХ, 2008. - 384 ...
Защитетесебе си и вашия бизнес
Книга >> МениджмънтЗащита на вашите права към компанията от враждебен поглъщания, нейното ръководство трябва постоянно да усеща ... загуби; - разработване на тактика и методи защитаконфиденциална информация отнеразрешено притежание или възможно...
Сливания и поглъщанияв банкирането (2)
Резюме >> Банкиране... отвзаимоотношения между ръководството на обединените банки. В случая враждебен придобивания... предприемам различни начини защита отнеприятелски поглъщаниякойто може ... използвал непазарни методи методи нелоялна конкуренция, неоправдано...